AML - je účetní s nevyužívaným ŽL povinnou osobou?
Otázka:
Mám živnostenský list na vedení účetnictví. Účetnictví však již 10 let nevedu. Jsem přesto povinnou osobou podle § 2 odst. 1?
Odpověď AI:
Děkuji za Váš dotaz. Abych mohl správně odpovědět, je třeba se podívat na relevantní ustanovení zákona č. 253/2008 Sb., o některých opatřeních proti legalizaci výnosů z trestné činnosti a financování terorismu (dále jen „AML zákon“).
Podle § 2 odst. 1 písm. e) AML zákona je povinnou osobou mimo jiné:
„osoba oprávněná provozovat živnostenskou činnost účetních poradců, vedení účetnictví a vedení daňové evidence podle živnostenského zákona“
Na základě této definice je klíčové, že zákon hovoří o oprávnění provozovat danou živnostenskou činnost, nikoliv o jejím aktivním vykonávání.
V tomto případě platí:
1. Máte platný živnostenský list na vedení účetnictví.
2. I když tuto činnost aktivně nevykonáváte již 10 let, stále
máte oprávnění ji vykonávat. Z toho vyplývá, že jste stále
považován za povinnou osobu podle § 2 odst. 1 písm. e) AML zákona, a to
bez ohledu na to, zda činnost aktivně vykonáváte či nikoliv.
Pokud byste chtěl přestat být povinnou osobou, museli byste:
1. Zrušit své živnostenské oprávnění na vedení účetnictví,
nebo
2. Přerušit provozování této živnosti (v takovém případě byste po
dobu přerušení nebyl povinnou osobou).
Je důležité si uvědomit, že status povinné osoby s sebou nese určité povinnosti vyplývající z AML zákona. Pokud si nejste jistý, jaké konkrétní povinnosti se na Vás vztahují, doporučuji konzultovat tuto situaci s právním poradcem nebo příslušným dozorovým orgánem.
Zdroje: Zákon č. 253/2008 Sb., o některých opatřeních proti legalizaci výnosů z trestné činnosti a financování terorismu
14.2.2025
Z poslední doby mám z FAÚ 2 ústní odpovědi.
Jednak, že AML zákon říká, že stačí platné oprávnění a tudíž je povinnou osobou. Stejně jak to uvádí AI.
Jednak i na FAU je jeden myslící člověk, podle kterého když někdo nepoužívá 10 let ŽL, tak se asi nedostane k praní peněz nebo financování terorismu díky svému 10 let nepoužívanému ŽL.
Na stránkách mají návod jak položit dotaz.
A zároveň tam mají upozornění, že tzv. „potřebují klid na práci“ a proto od 9/2024 nebudou odpovídat na individuální dotazy.
Asi se připravují na kontroly.
Hezký den!
Pavel
Podle judikátu SDEU C – 3/24 z 5.12.2024 není účetní, který/á poskytuje účetní služby pouze v rámci jedné skupiny/holdingu povinnou osobou.
Analogií lze dovodit, že pokud někdo, kdo účtuje jen v rámci holdingu není povinnou osobou, takže povinnou osobou nebude někdo, kdo neúčtuje vůbec.
Takže osoby s nevyužívaným ŽL velmi pravděpodobně nemusí do 3.3.2025 nahlásit kontaktní osobu.
Na dotaz proč je v § 2/1/e AML zákona uvedeno, že povinnou osobou je osoba oprávněná provozovat vedení účetnictví bylo odpovězeno, že se jedná o chybnou implementaci Směrnice EU 2015/849. A že je předpoklad, že by se to dalo obhájit i u českých soudů.
Hezký den!
Pavel
P.S.
jen upozornění pro ostatní povinné osoby: od včerejška je web FAU přetížen a nejde oznámit kontaktní osobu
- „Na dotaz proč je v § 2/1/e AML zákona uvedeno, že povinnou osobou je osoba oprávněná provozovat vedení účetnictví bylo odpovězeno, že se jedná o chybnou implementaci Směrnice EU 2015/849.“
K tomu je třeba porovnat obsah příslušné části směrnice EU s obsahem českého AML zákona, a zejména s obsahem živnostenského zákona. Cituji:
|
Směrnice Evropského parlamentu a Rady (EU) 2015/849 ze dne
20. května 2015 1. Tato směrnice se vztahuje na tyto povinné osoby: |
Z uvedeného plyne, že směrnice EU se týká externích účetních, to jest těch účetních, kteří nevykonávají činost účetní/ho jako závislou činnost pro zaměstnavatele, nýbrž mají sjednanou smlouvu s jinou osobou a účetnictví provozují živnostenským způsobem podle živnostenského zákona. Účetní, která/ý nemá sjednanou smlouvu a neprovádí živnostensky účetní činnosti, není povinnou osobou ve smyslu směrnice EU 2015/849.
Ve směrnici EU je použit pojem výkon činnosti. V českém právu je systematicky používán jiný pojem: provozování činnosti. Tento pojem je v živnostenském zákoně zmíněn celkem 558krát. To je tedy zřejmě něco jiného nežli výkon činnosti.
☀ Vykonávání činnosti je v živnostenském zákoně zmíněno celkem 41krát, vždy v souvislosti s činnostmi, které NEJSOU živností:
- činnost veterinárních lékařů,
- činnost architektů,
- další svobodná povolání podle § 3 zákona,
- vykonávání činnosti v pracovněprávním vztahu – viz § 7 a § 69a/4 zákona,
- osoby vykonávající funkci,
- pracovníci živnostenského úřadu vykonávající kontrolu (viz např. § 60b),
- osoby vykonávající správu daní (přechodné ustanovení zavedené zákonem č. 444/2005 Sb. Čl. LXVI),
- služby soukromých detektivů vykonávané zaměstnanci (přechodné ustanovení zavedené zákonem č. 274/2008 Sb. Čl. XIX),
- osoby vykonávající závěť,
- osoby, které „pro podnikatele vykonávají činnost“, čímž se nepochybně míní jedině výkon závislé činnosti pro zaměstnavatele, nikoliv provozování živnosti na svůj vlastní účet a odpovědnost.
Nic z toho nemá tedy spojitost s provozováním živnosti [1].
➡️ Z uvedeného plyne, že provozování živnosti není totéž co vykonávání činnosti. Osoba může být podle českého práva oprávněna provozovat živnost, avšak to samo o sobě neznamená, že tuto živnost také vykonává. Mohou tedy existovat účetní, kteří provozují živnost, avšak tuto živnost nevykonávají.
Ve směrnici EU je jednoznačně vyjádřený záměr, aby povinnou osobou
byli účetní pouze v případě, kdy
(1) skutečně vykonávají činnost účetních, a
zároveň
(2) tak činí externě (nikoliv v závislém pracovním
poměru).
Podle § 2/e AML zákona však platí, že povinnou osobou se pro účely tohoto zákona rozumí osoba oprávněná provozovat živnostenskou činnost účetních poradců, vedení účetnictví a vedení daňové evidence podle živnostenského zákona. AML zákon je tedy v příkrém rozporu se směrnicí EU.
Výklad této části AML zakona a posouzení (ne)souladu s obsahem směrnice EU by mohl poskytnout jedině soud, jak zde už zmínil pan Pavel.
Justitianus
Poznámka 1: Ojedinělou chybou zákonodárce je § 10/7 živnostenského zákona, který izolovaně zmiňuje „vykonávání živnostenského oprávnění“. To je zjevně totální nesmysl: živnostenské oprávnění může být živnostníkovi jedině vydáno či uděleno živnostenským úřadem, případně mu může být odňato; oprávnění však nemůže být „vykonáváno“.
Poslední komentáře